Электронная онлайн библиотека

 
 Административное право Украины

10.1. Понятие предпринимательской деятельности и ее субъекты


Конституция Украины закрепляет предпринимательство как важнейшее право человека и гражданина. В соответствии с ней (ст. 42) каждый имеет право на предпринимательскую деятельность, не запрещенную законом. В свою очередь государство обеспечивает защиту конкуренции в этой сфере (ст. 42), исключительно законами определяет гарантии и правовые основы предпринимательства (п. 8 ст. 91).
Основные признаки предпринимательской деятельности зафиксированы в Законе Украины "О предпринимательстве" от 26 февраля 1991 г.
В ст. 1 этого Закона указано, что предпринимательство - это самостоятельная, инициативная, систематическая, осуществляемая на свой риск деятельность по производству продукции, выполнению работ, предоставлению услуг и занятие торговлей с целью получения прибыли.
Здесь названы такие признаки предпринимательства, как осуществление этой деятельности на собственный риск, самостоятельность, инициативность, систематичность. Указано ее содержание: производство продукции, выполнение работ, предоставление услуг и занятия торговлей. Указана основная цель: получение прибыли.
В следующих статьях отмечается, что она является свободной (ст. 3) не должна противоречить действующему законодательству (ст. 3) в случае необходимости лицензируется (ст. 4). Кроме этого, определяются ее субъектов (ст. 2) и устанавливается их ответственность (ст. 10).
Обобщение помещенных в Законе характеристик позволяет сформулировать определение предпринимательства (предпринимательской деятельности):
Предпринимательство - это признанная государством, подзаконная, свободная, самостоятельная, инициативная и систематическая, с целью получения прибыли, деятельность физических и юридических лиц по производству товаров, выполнению работ, оказанию услуг и торговли, осуществляемая на свой риск и под свою ответственность.
Итак, предпринимательство, во-первых, деятельность, признана государством. Признание государством (легализация) заключается в предоставлении конкретным индивидуальным лицам или коллективам статуса субъекта предпринимательской деятельности. Такого статуса они приобретают путем государственной регистрации, осуществляемой на основе ст. 8 Закона "О предпринимательстве" и Положения о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 25 мая 1998 p.
Во-вторых, предпринимательская деятельность является підзаконною, то есть должна осуществляться исключительно в рамках правовых предписаний. В этой связи законодатель устанавливает два типа ограничений: а) ограничения на определенные виды деятельности и б) ограничения права собственности на ряд объектов.
Ограничения на определенные виды деятельности предусматривает, с одной стороны, запрет некоторых видов деятельности (ст. 4 Закона "О предпринимательстве"), а с другой - предоставление конкретным субъектам предпринимательства права заниматься только той деятельностью, которая разрешена им лично.
Таким разрешением является фиксация конкретных видов деятельности в учредительных документах, подтверждена в случае необходимости лицензиями, патентами. Они составляют предмет деятельности субъекта предпринимательства.
Обязательная фиксация предмета деятельности в учредительных документах предусмотрена ст. 4 Закона "О хозяйственных обществах" и следует из содержания ст. 8 Закона "О предпринимательстве". Подчеркивая важность данной установки, законодатель в ст. 8 Закона "О предпринимательстве" и ст. 7 Положения о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности подчеркивает, что установочные документы не должны содержать положений, противоречащих действующему законодательству. В частности, в ст. 7 указанного Положения указывается: "Учредительные документы не должны содержать положений, противоречащих законодательству. Ответственность за соответствие учредительных документов законодательству несет владелец (владельцы) или уполномоченные им (ими) органы, которые подают документы для государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности". Осуществление деятельности, которая противоречит учредительным документам, является основанием для ликвидации государственной регистрации субъекта предпринимательства.
Ограничения права собственности. Не ограничивая состав, количество и стоимость объектов, которые могут находиться в собственности субъекта предпринимательской деятельности1, законодатель с учетом общегосударственных интересов устанавливает исключение из этого общего правила.
Согласно постановлению Верховной Рады Украины "О праве собственности на отдельные виды имущества" от 17 июня 1992 г. утвержден перечень видов имущества, которое может находиться в собственности граждан, общественных объединений, юридических лиц, негосударственных форм собственности, а также международных организаций и юридических лиц других государств на территории Украины. К такому имуществу относится:
1. Оружие, боеприпасы (кроме охотничьего и пневматического оружия и боеприпасов к нему, а также спортивного оружия и боеприпасов к нему, приобретаемых общественными объединениями с разрешения органов внутренних дел), боевая и специальная военная техника, ракетно-космические комплексы.
2. Взрывчатые вещества и средства взрыва. Все виды ракетного топлива, а также специальные материалы и оборудование для его производства.
3. Боевые и ядовитые вещества.
4. Наркотические, психотропные, сильнодействующие ядовитые лекарственные средства (за исключением получаемых гражданами по назначению врача).
5. Противоградовые установки.
6. Государственные эталоны единиц физических величин.
7. Специальные технические средства негласного получения информации.
8. Электрошоковые устройства и специальные средства, которые применяются правоохранительными органами, кроме газовых пистолетов и револьверов и патронов к ним, заряженных веществами слезоточивого и раздражающего действия.
В-третьих, предпринимательство - самостоятельная, инициативная, осуществляемая на свой риск и ответственность деятельность.
Это означает, что предприниматели имеют право без каких-либо ограничений принимать решения и осуществлять любую деятельность, не противоречащую действующему законодательству. Свою деятельность предприниматели организационно, и материально, методично обеспечивают самостоятельно. Они пользуются полной свободой в выборе сфер, методов, форм (частное предпринимательство, объединения с другими предпринимателями), характера предпринимательской деятельности. По своему усмотрению выбирают партнеров и клиентов, а взаимоотношения с ними строят исходя из взаимных интересов.
Согласно ст. 9 Закона "О предпринимательстве", субъекты предпринимательской деятельности имеют право свободного найма работников на основе соглашений об использовании их труда. При заключении трудового договора (контракта) предприниматель обязан обеспечить необходимые условия и охрану труда, его оплаты не ниже установленного государством минимального уровня, социальное и медицинское страхование, а также другие права рабочих в соответствии с действующим законодательством. Возмещение школы, причиненного работнику, также возлагается на предпринимателя.
Осуществление предпринимательства на основе свободного выбора видов деятельности не означает, что предприниматели могут пренебрегать правами потребителей, не учитывая социально-экономические реалии и интересы государства.
Стремясь, с одной стороны, обеспечить дифференцированный и взвешенный подход субъектов предпринимательства к собственных возможностей, а с другой - гарантировать добросовестность этой деятельности, государство устанавливает в этой области ряд ограничений (ст. 4 Закона "О предпринимательстве").
Так, только государственные предприятия могут осуществлять деятельность по изготовлению и реализации наркотических веществ, военного оружия и боеприпасов к нему, взрывчатых веществ.
Целый ряд видов деятельности может осуществляться только по специальным разрешением (лицензией). Это, например, изготовление и реализация медикаментов и химических веществ; медицинская практика; юридическая практика; страховая и аудиторская деятельность и др.
Под лицензией понимается специальный документ, выданный компетентным государственным органом предприятиям, который дает право на осуществление отдельных видов деятельности.
Лицензирование предпринимательской деятельности регламентируется целым рядом нормативных документов. Это, в частности, Закон Украины "О предпринимательстве" от 7 февраля 1991 г.. Закон Украины "О предприятиях в Украине" от 27 марта 1991 г., "Положение о выдаче субъектам предпринимательской деятельности специальных разрешений (лицензий) на осуществление отдельных видов деятельности " от 17 мая 1994 г. и др.
Для занятия предпринимательской деятельностью в отраслях: розничной торговли; обмена наличных валютных ценностей (включая операции с наличными платежными средствами, выраженными в иностранной валюте, и с кредитными карточками); игорного бизнеса - необходимо приобрести торговый патент. Патентование перечисленных видов предпринимательской деятельности осуществляется на основе Закона "О патентовании некоторых видов предпринимательской деятельности" от 23 марта 1996 г.
Торговый патент - это государственное свидетельство, которое удостоверяет право субъекта предпринимательской деятельности или его обособленного структурного подразделения заниматься определенными видами предпринимательской деятельности. Патент выдается субъектам предпринимательской деятельности за плату органами Главной налоговой администрации Украины по месту нахождения таких субъектов.
Осуществляется предпринимательская деятельность на риск и ответственность предпринимателя. Вкладывая в собственные проекты материальные и интеллектуальные ценности, предприниматель стремится их увеличить, чтобы иметь прибыль. Однако, будь-какие гарантии того, что в результате коммерческих операций уже получено прибыли, отсутствуют. Все зависит от того, насколько правильными оказались решение относительно организации производства, выбора конкурентов, определение рынка сбыта и т.д. Ошибочные решения могут привести не к прибыли, а к убыткам. Поэтому предпринимательская деятельность характеризуется рискованностью.
По-четвертое. Регламентируя предпринимательство, законодатель подчеркивает систематический характер данной деятельности. Итак, одноразовое предоставление услуг, изготовления продукции и т.п. не может рассматриваться как предпринимательская деятельность. К сожалению, Закон "О предпринимательстве" не расшифровывает термин "систематическая деятельность", что влечет его толкование в зависимости от конкретных обстоятельств. Однако действующее законодательство содержит определенные ориентиры относительно его сущности.
Так, декрет Кабинета Министров Украины "О налоге на промысел" от 17 марта 1993 г. отнес к несистематичних коммерческие операции, которые имели место не более четырех раз в течение календарного года. Отсюда следует, что осуществление субъектом предпринимательской деятельности коммерческих операций четыре и более раз в течение календарного года, составляет систематическую деятельность.
По-пятое, К признаков, характеризующих предпринимательство, надо отнести и цель этой деятельности - получение прибыли. Ее доходность рассматривается государством как важная составляющая механизма, с помощью которого удовлетворяются общественные потребности. Именно она выступает индикатором полезности предпринимательской деятельности и фактором, который стимулирует производство товаров и предоставление необходимых обществу услуг.
Сущность предпринимательской деятельности сводится к получению максимально возможной прибыли, то есть разницы между полученными доходами и расходами, связанными с ведением дела. Для этого предприниматель стремится, во-первых, сэкономить как можно больше средств при приобретении ресурсов, сырья, материалов и т.п., во-вторых, реализовать произведенный продукт по оптимальной цене, т.е. цене, которая и прибыль обеспечивает, и соответствует возможностям потребителя.
Именно поэтому успех предпринимательской деятельности напрямую зависит от умения проявлять и удовлетворять потребности общества в целом и конкретного человека в частности. Следовательно, в условиях рыночных отношений предприниматель должен уметь предсказать, какие товары и услуги нужны сегодня и что надо будет завтра обществу и отдельным гражданам.
По-шестое, важной характерной чертой предпринимательской деятельности является персональная ответственность субъекта предпринимательства. Принимая на себя определенные обязательства субъект предпринимательства несет ответственность за их выполнение в рамках действующего законодательства.
Предприниматель обязан не наносить вреда окружающей среде, не нарушать прав и интересов граждан, предприятий, учреждений, организаций и государства, которые охраняются законом. За нанесенный вред и убытки предприниматель несет имущественную и иную установленную законодательством ответственность. Субъект предпринимательства - юридическое лицо может. быть признана арбитражным судом банкротом в порядке, предусмотренном Законом Украины "О банкротстве".
На законодательном уровне зафиксированы принципы предпринимательской деятельности. Согласно ст. 5 Закона "О предпринимательстве" она осуществляется на основе следующих принципов:
- свободный выбор деятельности;
- привлечение на добровольных началах к осуществлению предпринимательской деятельности имущества и денежных средств юридических лиц и граждан;
- самостоятельное формирование программы деятельности и выбор поставщиков и потребителей выпускаемой продукции, установления цен в соответствии с законодательством;
- свободный наем работников;
- привлечение и использование материально-технических, финансовых, трудовых, природных и других видов ресурсов, использование которых не запрещено или не ограничен законодательством;
- свободное распоряжение прибылью, остающейся после внесения платежей, установленных законодательством;
- самостоятельное осуществление предпринимателем - юридическим лицом внешнеэкономической деятельности, использование любым предпринимателем принадлежащей ему доли валютной выручки на свое усмотрение.
Действующее законодательство четко определяет круг субъектов предпринимательской деятельности. Уже в ст. 2 Закона "О предпринимательстве" определяется, что ими могут быть:
1) Граждане Украины, других государств, не ограниченные законом в правоспособности или дееспособности;
2) Юридические лица всех форм собственности, установленных Законом Украины "О собственности";
В отношении юридических лиц и граждан, для которых предпринимательская деятельность не является основной, этот Закон применяется к той части их деятельности, которая по своему характеру является предпринимательской. Не допускается занятие предпринимательской деятельностью следующих категорий граждан: военнослужащих, должностных лиц органов прокуратуры, суда, государственной безопасности, внутренних дел, государственного арбитража, государственного нотариата, а также органов государственной власти и управления, которые призваны осуществлять контроль за деятельностью предприятия.
Лица, которым суд запретил заниматься определенной деятельностью, не могут быть зарегистрированы как предприниматели с правом осуществления соответствующего вида деятельности до истечения срока, установленного приговором суда.
Лица, имеющие непогашенную судимость за кражи, взяточничество и другие корыстные преступления, не могут быть зарегистрированы как предприниматели, не могут выступать соучредителями предпринимательской организации, а также занимать в предпринимательских обществах и их союзах (объединениях) руководящие должности и должности, связанные с материальной ответственностью.
Статус субъекта предпринимательской деятельности приобретается исключительно в результате государственной регистрации, которая осуществляется на основании ст. 8 Закона "О предпринимательстве" и "Положения о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности", утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 25 мая 1998 p.
Субъекты предпринимательской деятельности могут образовывать предприятия в соответствии с Законом Украины "О предприятиях в Украине" от 17 марта 1991 г.
Этот Закон определяет, что предприятие как основная организационная звено народного хозяйства является самостоятельным хозяйствующим субъектом и имеет права на осуществление производственной, научно-исследовательской и коммерческой деятельности с целью получения соответствующей прибыли (дохода). Оно имеет самостоятельный баланс, расчетные (текущие) и иные счета в учреждениях банков, печать со своим наименованием, а также знак для товаров и услуг.
Убыточным предприятиям, если их продукция признана общественное необходимым, государство может предоставлять дотации и другие льготы.
В соответствии с законодательством в Украине могут действовать предприятия следующих видов:
- частное предприятие, основанное на собственности физического лица;
- коллективное предприятие, основанное на собственности трудового коллектива предприятия;
- хозяйственное общество;
- предприятие, основанное на собственности объединения граждан;
- коммунальное предприятие, основанное на собственности соответствующей территориальной общины;
- государственное предприятие, основанное на государственной собственности, в том числе казенное предприятие.
В зависимости от объемов хозяйственного оборота предприятия и численности его работников (независимо от форм собственности) оно может быть отнесено к категории малых предприятий. Особенности создания и деятельности малых предприятий устанавливаются законодательством Украины.
К малым предприятиям относятся вновь создаваемые и действующие предприятия:
- в промышленности и строительстве - с численностью работающих до 200 человек;
- в других отраслях производственной сферы - с численностью работающих до 50 человек;
- в науке и научном обслуживании - с численностью работающих до 100 человек;
- в отраслях непроизводственной сферы - с численностью работающих до 25 человек;
- в розничной торговле - с численностью работающих до 15 человек.
Кроме перечисленных, в Украине могут действовать другие виды и категории предприятий (например арендные), создание которых не противоречит действующим законодательным актам.
Предприятия имеют право на добровольных началах объединять свою производственную, научную, коммерческую и другие виды деятельности, если это не противоречит антимонопольному законодательству Украины.
Предприятия могут объединяться в:
- ассоциации - договорные объединения, созданные с целью постоянной координации хозяйственной деятельности. Ассоциация не имеет права вмешиваться в производственную и коммерческую деятельность будь-кого из их участников;
- корпорации - договорные объединения, созданные на основе объединения производственных, научных и коммерческих интересов, с делегированием отдельных полномочий централизованного регулирования деятельности каждого из участников;
- консорциумы - временные уставные объединения промышленного и банковского капитала для достижения общей цели;
- концерны - уставные объединения предприятий промышленности, научных организаций, транспорта, банков, торговли на основе полной финансовой зависимости от одного или группы предприятий;
- другие объединения по отраслевому, территориальному и другими принципами.
Объединения действуют на основе договора или устава, который утверждается их учредителями или собственниками. Предприятия, которые входят в состав указанных организационных структур, сохраняют права юридического лица, и на них распространяется действие законодательства, регламентирующего деятельность предприятия.
До объединения предприятий, зарегистрированного в Украине, могут входить предприятия других государств. В свою очередь, предприятия Украины могут входить в объединений, зарегистрированных в других государствах. Порядок вступления в объединений в определенных случаях осуществляется в соответствии с законодательством Украины о внешнеэкономической деятельности.
Предприятия, входящие в объединение, могут выйти из его состава с сохранением взаимных обязательств и заключенных договоров с другими предприятиями и организациями. Выход структурных подразделений и самостоятельных предприятий из объединений может осуществляться с согласия собственника имущества или уполномоченного им органа и при участии трудового коллектива с предоставлением им права предприятия. Отказ владельца может быть обжаловано трудовым коллективом до суда.
Ликвидация объединения осуществляется по решению предприятий, которые входят в него, в порядке, установленном для предприятия действующим законодательством. Имущество, оставшееся после ликвидации объединения, распределяется между участниками в соответствии с уставом объединения.
Одним из наиболее распространенных видов предприятий, как отмечает ст. 2 Закона "О предприятиях в Украине", есть хозяйственные общества, которые образуются и действуют в соответствии с Законом Украины "О хозяйственных обществах" от 19 сентября 1991 г.
Такими обществами признаются предприятия, учреждения, организации, созданные на принципах соглашения юридическими лицами и гражданами путем объединения их имущества и предпринимательской деятельности с целью получения прибыли. Они являются юридическими лицами и могут заниматься будь-какой предпринимательской деятельностью, не противоречащей законодательству Украины. Хозяйственные общества могут приобретать имущественных и личных неимущественных прав, вступать в обязательства, выступать в суде, арбитражном суде и третейском суде от своего имени. Приобретение хозяйственным обществом долей (акций) других активов хозяйственных обществ должно осуществляться с соблюдением требований антимонопольного законодательства.
Закон Украины "О хозяйственных обществах" от 19 сентября 1991 г. определяет такие организационно-правовые формы хозяйственных обществ:
- акционерное общество;
- общество с ограниченной ответственностью;
- общество с дополнительной ответственностью;
- полное товарищество;
- коммандитное общество.
Каждая из перечисленных форм предполагает определенную структуру общества, степень интегрированности партнеров, характер ответственности по обязательствам и долгам, размер предприятий. Исходя из этого законодатель по-разному регулирует вопросы их создания и управления своей деятельностью. С учетом данных обстоятельств можно выделить две группы обществ.
К первой следует отнести акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и общество с дополнительной ответственностью. Они отличаются наибольшей степенью интегрированности. Такие общества создаются и действуют на основании устава и учредительного договора, а для управления ими специально предусмотренные исполнительные органы.
Ко второй группе относятся полное и коммандитное общества. Они менее интегрированы, их участники наделены большей самостоятельностью в рамках общества. Поэтому они создаются и действуют только на основании учредительного договора, их дела проводятся по общему согласию, а объем полномочий может определяться поручению, которое подписывается участниками общества.
Наименование любого общества должно содержать значение вида общества. Для полных и коммандитных обществ - фамилии (наименования) участников общества, а также другие необходимые сведения. Наименование общества содержится в учредительных документах общества. Наименование общества не может указывать на принадлежность общества в соответствующих министерств и общественных организаций. Местонахождение (расположение) .товариства должно быть в Украине.
Учредителями и участниками общества могут быть предприятия, учреждения, организации, а также граждане, кроме случаев, предусмотренных законодательными актами Украины. Предприятия, учреждения и организации, которые стали участниками общества, не ликвидируются как юридические лица.
Акционерное общество, общество с ограниченной и общество с дополнительной ответственностью создаются и действуют на основании учредительного договора и устава. Полное и коммандитное общество создаются и действуют на основании учредительного договора. Учредительные документы общества в случаях, предусмотренных действующим законодательством, соглашаются с Антимонопольным комитетом Украины.
Учредительные документы должны содержать сведения о виде общества, предмете и целях его деятельности, составе учредителей и участников, наименование и местонахождение, размер и порядок формирования уставного фонда, порядок распределения прибылей и убытков, состав и компетенцию органов общества и порядок принятия ими решений, включая перечень вопросов, по которым необходимо единогласие или квалифицированное большинство голосов, порядок внесения изменений в учредительные документы и порядок ликвидации и реорганизации общества. В учредительные документы могут быть включены другие условия, не противоречащие законодательству Украины.
Участники общества имеют право:
а) участвовать в управлении делами общества в порядке, определенном в учредительных документах, за исключением случаев, предусмотренных Законом;
б) принимать участие в распределении прибыли общества и получать его долю (дивиденды). Право на получение доли прибыли (дивидендов) пропорционально доле каждого из участников имеют лица, которые являются участниками общества на начало срока выплаты дивидендов;
в) выйти в установленном порядке из общества;
г) получать информацию о деятельности общества. По требованию участника общество обязано предоставлять ему для ознакомления годовые балансы, отчеты общества о его деятельности, протоколы собраний.
Кроме указанных, участники могут иметь и другие права, предусмотренные законодательством и учредительными документами общества.
Участники общества обязаны:
а) соблюдать учредительных документов общества и выполнять решения общего собрания и других органов управления общества;
б) выполнять свои обязательства перед обществом, в том числе и связанные с имущественным участием, а также вносить вклады (оплачивать акции) в размере, порядке и способами, предусмотренными учредительными документами;
в) не разглашать коммерческую тайну и конфиденциальную информацию о деятельности общества;
г) нести иные обязанности, если это предусмотрено законодательством и учредительными документами.
Любое общество имеет право собственности на имущество общества. Оно является собственником:
- имущества, переданного ему учредителями и участниками в собственность;
- продукции, произведенной обществом в результате хозяйственной деятельности;
- полученных доходов;
- иного имущества, приобретенного на основаниях, не запрещенных законом.
Риск случайной гибели или повреждения имущества, которое является собственностью общества или переданное ему в пользование, несет общество, если иное не предусмотрено учредительными документами.
Вкладами участников и учредителей общества в уставный фонд могут быть здания, сооружения, оборудование и другие материальные ценности, ценные бумаги, права пользования землей, водой и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями, оборудованием, а также иные имущественные права (в том числе на интеллектуальную собственность), средства, в том числе в иностранной валюте'. Вклад, оцененный в гривнах, составляет долю участника и учредителя в уставном фонде. Порядок оценки вкладов определяется в учредительных документах общества, если иное не предусмотрено законодательством Украины.
Общество имеет право изменять (увеличивать или уменьшать) размер уставного фонда. Увеличение уставного фонда может быть осуществлено только после внесения полностью всеми участниками своих вкладов (оплаты акций), кроме случаев, предусмотренных законодательством. Уменьшение уставного фонда - при отсутствии возражений кредиторов.
Финансовое состояние учредителей (кроме физических лиц) открытых акционерных обществ "их способности осуществить соответствующие взносы в уставный фонд должен быть проверенный аудитором (аудиторской фирмой).
В обществе создается резервный (страховой) фонд в размере, установленном учредительными документами, но не менее 25 процентов уставного фонда, а также другие фонды, предусмотренные законодательством или учредительными документами общества. Размер ежегодных отчислений в резервный (страховой) фонд предполагается учредительными документами, но не может быть менее 5 процентов суммы чистой прибыли.
Прибыль общества образуется из поступлений от хозяйственной деятельности после покрытия материальных и приравненных к ним затрат и расходов на оплату труда. Из балансовой прибыли общества выплачиваются проценты по кредитам банков и по облигациям, а также вносятся предусмотренные законодательством Украины налоги и другие платежи в бюджет. Чистая прибыль, полученная после указанных расчетов, остается в полном распоряжении общества, которое в соответствии с учредительными документами определяет направления его использования.
Управление обществом осуществляют его органы, состав и порядок избрания (назначения) которых осуществляется в соответствии с виду общества. Должностными лицами органов управления общества признаются председатель и члены исполнительного органа, председатель ревизионной комиссии, а в обществах, где создан совет общества (наблюдательный совет), - председатель и члены совета общества (наблюдательного совета).
Должностными лицами органов управления общества не могут быть члены выборных органов общественных организаций, военнослужащие, должностные лица органов прокуратуры, суда, государственной безопасности, внутренних дел, арбитражного суда, государственного нотариата, а также органов государственной власти и управления, которые призваны осуществлять контроль за деятельностью общества. Лица, которым суд запретил заниматься определенной деятельностью, не могут быть должностными лицами обществ, осуществляющих данный вид деятельности. Лица, имеющие непогашенную судимость за кражи, взяточничество и другие корыстные преступления, не могут занимать в обществах руководящие должности и должности, связанные с материальной ответственностью.
Остановимся на характеристике предусмотренных законодательством видов хозяйственных обществ.
Акционерное общество. Таким признается общество, которое имеет уставный фонд, разделенный на определенное количество акций равной номинальной стоимости, и несет ответственность по обязательствам только имуществом общества.
Владение акциями (то есть право собственности на определенное количество частей уставного фонда) подтверждается или ценной бумагой или документом, который согласно уставу выдается владельцу. В таком документе указывается количество и стоимость акций, а также их принадлежность на праве собственности конкретному лицу.
Ценная бумага, удостоверяющая участие в акционерном обществе на правах владельца определенной части уставного фонда и позволяет получать долю в прибыли, как правило, имеет название "акция". Акции могут быть различных видов: именные акции, акции на предъявителя, акции простые акции привилегированные.
Акционеры (владельцы акций) отвечают по обязательствам общества только в пределах принадлежащих им акций. В случаях, предусмотренных уставом, акционеры, не полностью оплатившие акции, несут ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной суммы.
Общая номинальная стоимость выпущенных акций составляет уставный фонд акционерного общества, который не может быть менее суммы, эквивалентной 1250 минимальным заработным платам, исходя из ставки минимальной заработной платы, действующей на момент создания акционерного общества. Акционерное общество имеет право выпускать акции в соответствии с требованиями, установленными Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку.
В зависимости от способа распространения акций Акционерных обществах делятся на два вида:
а) открытое акционерное общество, акции которого могут распространяться путем открытой подписки и купли-продажи на биржах;
б) закрытое акционерное общество, акции которого распределяются между учредителями и не могут распространяться путем подписки, покупаться и продаваться на бирже. Закрытое акционерное общество имеет право выпускать только именные акции.
Акции приобретаются участниками при создании общества на основании договора с его учредителями, а при дополнительном выпуске акций в связи с увеличением уставного фонда - с обществом. Акция может быть приобретена также на основании договора с ее владельцем или держателем по цене, определяемой сторонами, или по цене, сложившейся на фондовом рынке, а также в порядке наследования граждан или правопреемства юридических лиц и из других оснований, предусмотренных законодательством. Переход и реализация права на акции осуществляются в соответствии с законодательством Украины.
При создании акционерного общества акции могут быть распространены путем открытой подписки на них (в открытых акционерных обществах) или распределения всех акций между учредителями (в закрытых акционерных обществах).
Открытая подписка на акции при создании акционерного общества организуется учредителями. Учредители в любом случае обязаны быть держателями акций на сумму не менее 25 процентов уставного фонда и сроком не менее двух лет. Учредители открытого акционерного общества (эмитенты) обязаны опубликовать в соответствии с требованиями действующего законодательства информацию о выпуске акций, содержание и порядок регистрации которой устанавливаются Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку. Срок открытой подписки на акции не может превышать 6 месяцев.
Лица, желающие приобрести акции, должны внести на счет учредителей не менее 10 процентов стоимости акций, на которые они подписались, после чего учредители выдают им письменное обязательство о продаже соответствующего количества акций. После окончания указанного в уведомлении срока подписка прекращается. Если к тому времени не удалось покрыть подпиской 60 процентов акций, акционерное общество считается не основанным. Лицам, которые подписались на акции, возвращаются внесенные ими суммы или иное имущество не позднее чем через 30 дней. За невыполнение этого обязательства учредители несут солидарную ответственность. В случае, если подписка на акции превышает размер уставного фонда, учредители могут отклонять лишнюю подписку, если это предусмотрено условиями выпуска. Отказ в подписке проводится в соответствии с перечнем подписчиков с конца списка. В случае, если учредители не отклоняют лишнюю подписку, решение о принятии или отказе лишней подписки принимают учредительное собрание. При отказе учредителями или учредительным собранием лишней подписки внесенные суммы возвращаются.
До дня созыва учредительного собрания лица, которые подписались на акции, должны внести с учетом предыдущего взноса не менее 30 процентов номинальной стоимости акций. В подтверждение взноса учредители выдают временные свидетельства.
В случаях, когда все акции акционерного общества распределяются между учредителями, они должны внести до дня созыва учредительного собрания не менее 50 процентов номинальной стоимости акций.
Акционерное общество имеет право выкупить у акционера оплаченные им акции только за счет сумм, превышающих уставный фонд, для их последующей перепродажи, распространения среди своих работников или аннулирования. Указанные акции должны быть реализованы или аннулированы в срок не более одного года. В течение этого периода распределение прибыли, а также голосование и определение кворума на общем собрании акционеров осуществляется без учета приобретенных акционерным обществом собственных акций.
Акционер в сроки, установленные учредительным собранием, но не позднее года после регистрации акционерного общества, обязан оплатить полную стоимость акций. В случае неуплаты в установленный срок акционер, если иное не предусмотрено уставом общества, платит за время просрочки 10 процентов годовых от суммы просроченного платежа. При неуплате в течение 3 месяцев после установленного срока платежа акционерное общество имеет право реализовать эти акции в порядке, установленном уставом общества.
Учредительное собрание акционерного общества созывается в срок, указанный в уведомлении, но не позднее двух месяцев с момента завершения подписки на акции. В случае пропуска указанного срока лицо, которая подписалась на акции, имеет право требовать возврата уплаченной ею доли стоимости акций. Учредительное собрание акционерного общества признаются правомочными, если в них принимают участие лица, которые подписались более чем на 60 процентов акций, на которые проведена подписка. Если через отсутствия кворума учредительное собрание не состоялось, в течение двух недель созывается повторное учредительное собрание. Если и при повторном созыве учредительного собрания не будет обеспечен кворум, акционерное общество считается не состоявшимся.
Голосование на общем собрании осуществляется по принципу: одна акция - один голос.
Решение о создании акционерного общества, его дочерних предприятий, филиалов и представительств, об избрании совета акционерного общества (наблюдательного совета), исполнительных и контролирующих органов акционерного общества и о предоставлении льгот учредителям за счет акционерного общества должны быть приняты большинством в 3/4 голосов присутствующих на учредительном собрании лиц, которые подписались на акции, а другие вопросы - простым большинством голосов.
Учредительное собрание акционерного общества решают такие вопросы:
а) принимает решение о создании акционерного общества и утверждает его устав;
б) принимают или отклоняют предложение о подписке на акции, что превышает количество акций, на которые была объявлена подписка (в случае принятия решения о подписку, что превышает размер, на который была объявлена подписка, соответственно увеличивается предусмотрен уставный фонд);
в) уменьшают размер уставного фонда в случаях, когда в установленный срок подпиской на акции не покрыта вся необходимая сумма, указанная в уведомлении;
г) избирает совет акционерного общества (наблюдательный совет), исполнительный и контролирующий орган акционерного общества;
д) решает вопросы об одобрении сделок, заключенных учредителями до создания акционерного общества;
е) определяет льготы, предоставляемые учредителям;
есть) утверждают оценку вкладов, внесенных в натуральной форме;
ж) иные вопросы в соответствии с учредительными документами. Высшим органом акционерного общества является общее собрание общества. В общем собрании имеют право принимать участие все акционеры, независимо от количества и класса акций, владельцами которых они являются. Участвовать в общем собрании с правом совещательного голоса могут и члены исполнительных органов, которые не являются акционерами. Акционеры (их представители), которые принимают участие в общих собраниях, регистрируются с указанием количества голосов, которое имеет каждый участник. Регистрация акционеров (их представителей), прибывших для участия в общем собрании, осуществляется в соответствии с реестром акционеров в день проведения общего собрания исполнительным органом акционерного общества или регистратором на основании заключенного с ним договора. Этот реестр подписывается председателем и секретарем собрания.
Регистрация акционеров - владельцев акций на предъявителя осуществляется на основании предъявления ими этих акций (сертификатов акций) или выписок со счета в ценных бумагах. Право участия в общем собрании акционеров имеют лица, которые являются владельцами акций на день проведения общего собрания (кроме случая проведения учредительного собрания). Передача акционером своих полномочий другому лицу осуществляется в соответствии с законодательством. Доверенность на право участия и голосования на общем собрании акционеров может быть удостоверена регистратором или правлением акционерного общества.
Акционеры, которые владеют в совокупности более чем 10 процентами голосов, Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку могут назначать своих представителей для контроля за регистрацией акционеров для участия в общем собрании, о чем они до начала регистрации письменно сообщают исполнительный орган акционерного общества.
К компетенции общего собрания относится:
а) определение основных направлений деятельности акционерного общества и утверждение его планов и отчетов об их выполнении;
б) внесение изменений в устав общества;
в) избрание и отзыв членов совета акционерного общества (наблюдательного совета);
г) избрание и отзыв членов исполнительного органа и ревизионной комиссии;
д) утверждение годовых результатов деятельности акционерного общества, включая его дочерние предприятия, утверждение отчетов и заключений ревизионной комиссии, порядка распределения прибыли, срок и порядок выплаты части прибыли (дивидендов), определение порядка покрытия убытков;
е) создание, реорганизация и ликвидация дочерних предприятий, филиалов и представительств, утверждение их уставов и положений;
есть) вынесение решений о привлечении к имущественной ответственности должностных лиц органов управления общества;
ж) утверждение правил процедуры и других внутренних документов общества, определение организационной структуры общества;
с) решение вопроса о приобретении акционерным обществом выпускаемых им акций;
и) определение условий оплаты труда должностных лиц акционерного общества, его дочерних предприятий, филиалов и представительств;
и) утверждение договоров (соглашений), заключенных на сумму, превышающую указанную в уставе общества;
и) принятие решения о прекращении деятельности общества, назначение ликвидационной комиссии, утверждение ликвидационного баланса.
Уставом общества к компетенции общего собрания могут быть отнесены и другие вопросы. Общее собрание признается правомочным, если в них принимают участие акционеры, имеющие в соответствии с уставом общества более 60 процентов голосов. Протокол общего собрания акционеров подписывается председателем и секретарем собрания и не позднее чем через три рабочих дня после окончания собрания передается исполнительному органу акционерного общества.
О проведении общего собрания акционеров держателям именных акций сообщаются персонально предусмотренным уставом способом. Кроме того, общее сообщение публикуется в местной прессе по местонахождению акционерного общества и в одном из официальных печатных изданий Верховной Рады Украины, Кабинета Министров Украины или Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку с указанием времени и места проведения собрания и повестки дня. Если в повестку дня включен вопрос об изменении уставного фонда акционерного общества, то одновременно с повесткой дня печатается информация, предусмотренная ст. 40 настоящего Закона. Сообщение должно быть сделано не менее чем за 45 дней до созыва общего собрания. В случае необходимости может быть сделано повторное сообщение в указанных средствах массовой информации. Общие собрания акционеров проводятся, как правило, по местонахождению акционерного общества.
Любой из акционеров вправе вносить свои предложения по повестке дня общего собрания не позднее чем за 30 дней до его созыва. Решение о включении этих предложений в повестку дня принимается исполнительным органом общества. Предложения акционеров, владеющих более чем 10 процентами голосов, вносятся в повестку дня обязательно. Решение об изменениях в повестке дня должны быть доведены до сведения всех акционеров не позднее чем за 10 дней до проведения собрания в порядке, предусмотренном уставом.
Голосование на общем собрании акционеров проводится по принципу: одна акция - один голос.
В акционерном обществе из числа акционеров может создаваться совет акционерного общества (наблюдательный совет), которая представляет интересы акционеров в перерыве между проведением общих собраний и в пределах компетенции, определенной уставом, контролирует и регулирует деятельность правления.
В акционерном обществе, которое насчитывает более 50 акционеров, создание совета акционерного общества (наблюдательного совета) обязательна.
Уставом акционерного общества или по решению общего собрания акционеров совет акционерного общества (наблюдательный совет) может быть возложено выполнение отдельных функций, относящихся к компетенции общего собрания.
Члены совета акционерного общества (наблюдательного совета) не могут быть членами исполнительного органа и ревизионной комиссии.
Исполнительным органом акционерного общества, который осуществляет руководство его текущей деятельностью, является правление или другой орган, предусмотренный уставом. Работой правления руководит председатель правления, который назначается или избирается в соответствии с уставом акционерного общества.
Правление решает все вопросы деятельности акционерного общества, кроме тех, которые принадлежат к компетенции общего собрания и совета акционерного общества (наблюдательного совета). Общее собрание может вынести решение о передаче части принадлежащих им прав к компетенции правления. Правление подотчетно общему собранию акционеров и совету акционерного общества (наблюдательном совете) и организует выполнение их решений. Правление действует от имени акционерного общества в пределах, предусмотренных настоящим Законом и уставом акционерного общества. Работой правления руководит председатель правления, который назначается или избирается в соответствии с уставом акционерного общества.
Председатель правления акционерного общества вправе без доверенности осуществлять действия от имени общества. Другие члены правления также могут быть наделены этим правом в соответствии с уставом. Председатель правления общества организует ведение протоколов заседаний правления. Книга протоколов должна быть в любое время предоставляться акционерам. По их требованию выдаются удостоверенные выписки из книги протоколов. Председателем и членами правления общества могут быть лица, которые находятся с обществом в трудовых отношениях.
Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью правления акционерного общества осуществляется ревизионной комиссией, которая избирается из числа акционеров. Членами ревизионной комиссии не могут быть члены правления, совета акционерного общества (наблюдательного совета) и другие должностные лица.
Порядок деятельности ревизионной комиссии и ее количественный состав утверждаются общим собранием акционеров в соответствии с уставом общества.
Обществом с ограниченной ответственностью признается общество, уставный фонд которого разделен на доли. Каждая часть соответствует вклада конкретного участника в уставный фонд, их размеры определяются учредительными документами. Участники несут ответственность в пределах своих вкладов. В предусмотренных учредительными документами случаях участники, которые не полностью внесли свои взносы, отвечают по обязательствам общества в пределах невнесенной части вклада.
Следовательно, общество с ограниченной ответственностью - это такая форма организации предприятия, при которой ответственность каждого из его участников ограничено размерами взноса в уставный капитал. Изменение стоимости имущества, которая является вкладом, и дополнительные взносы участников не влияют на размер их доли в уставном фонде, зафиксированной учредительными документами.
Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является собрание участников или их представителей. Собрание созывается не реже двух раз в год. Все вопросы деятельности общества, вынесенные на собрание участников, решаются путем голосования. Участники должны количество голосов, пропорциональное размеру их долей в уставном фонде. Собрание считается полномочным, если на нем присутствуют участники, которые в целом владеют более чем 60 процентами голосов. Прибывшие на собрание участники регистрируются в том же порядке, который предусмотрен для акционеров общества. Собрание избирает председателя общества.
В обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган. Он может быть коллегиальным (дирекция) или единоличным (директор). Дирекция (директор) подотчетна собранию участников и выполняет принятые собранием решения. Дирекция (директор) не имеет права принимать решения, обязательные для участников общества.
Обществом с дополнительной ответственностью признается общество, уставный фонд которого разделен на доли. Их размер и принадлежность фиксируются в уставных документах. Участники такого общества отвечают по его долгам своими взносами в уставный фонд. Если этих сумм оказывается недостаточно, то они дополнительно соответствуют принадлежащим им имуществом. Дополнительная ответственность должна выражаться одинаковым для каждого участника процентом (кратностью) в отношении вклада каждого в уставный фонд.
Предельный размер ответственности участников предполагается в учредительных документах.
Полным признается товарищество, участники которого занимаются совместной предпринимательской деятельностью и несут солидарную ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом.
Создание полного общества регулируется специальным договором. Обычно договор о создании полного общества содержит следующие положения: сведения об участниках; наименование фирмы место нахождения общества; предмет деятельности; вклад каждого члена общества; порядок распределения прибыли; срок функционирования создаваемого общества. После подачи соответствующего заявления полное общество подлежит регистрации.
Ведение дел полного товарищества осуществляется на основании согласия всех участников. Дела общества могут вестись всеми участниками, а также одним участником или несколькими. Если дела общества ведутся одним или несколькими участниками, то их полномочия должны быть зафиксированными в особом документе - поручении. Поручение должно быть подписано другими участниками общества.
Каждый уполномоченный участник вести дела общества может выступать от имени общества самостоятельно.
Особенности ведения дел полного товарищества фиксируются в учредительном договоре.
Участникам полного общества запрещено конкурировать с самим обществом. Они не имеют права от собственного имени и в собственных интересах заключать и реализовывать договоры, соглашения и т. п., направленность которых совпадает с направленностью и целью функционирования общества.
Коммандитным обществом признается общество, включающее наряду с одним или большинством участников, которые несут ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом, также одного или более участников, ответственность которых ограничивается вкладом в имущество общества. Участники, которые несут ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом, являются полными товарищами (комплементарями). Участники, ответственность которых ограничивается размером взноса в имущество, называются командитистами.
Если в коммандитном товариществе участвуют два или более участников с полной ответственностью, то они несут солидарную ответственность по долгам общества. Основные черты коммандитного общества такие:
- наличие двух типов участников (командитистів и полных товарищей - комплементарів);
- коммандитисты отвечают по обязательствам общества только в пределах своих вкладов, а полные товарищи всем имуществом (солидарная ответственность);
- коммандитные общества действуют под наименованием фирмы, называя имен полных товарищей;
- управление делами коммандитного общества осуществляется только участниками с полной ответственностью (полными товарищами). Если такой участник только один, то управление делами общества осуществляется им самостоятельно.
Особенности функционирования конкретных коммандитных товарищей фиксируются в учредительном договоре.
Следовательно надо отметить, что хозяйственные общества и объединения граждан, которые создаются на основании Закона "О предприятиях в Украине", хотя и имеют много общего, являются разными по своей правовой природе субъектами предпринимательства. Основное отличие между ними заключается в том, что хозяйственные общества создаются путем объединения имущества предпринимательской деятельности с целью получения прибыли (ст. 1 Закона "О хозяйственных обществах"). Объединение предприятий создаются с целью координации хозяйственной деятельности. Для достижения данной цели, в соответствии со ст. Из Закона "О предприятиях в Украине", предприятия на добровольных началах сочетают свою производственную, научную, коммерческую и другие виды деятельности.



Назад