Электронная онлайн библиотека

 
 Юридическая деонтология (Основы юридической деятельности)

10.4. Адвокатская деятельность


В современном обществе все большую актуальность приобретают вопросы обеспечения правового статуса отдельных категорий граждан, их объединений или социальных групп. Особое звучание эта проблема приобрела в год 50-летия принятия и провозглашения Генеральной Ассамблеей ООН всеобщей Декларации прав человека. Процесс усиления юридических гарантий правового положения человека в обществе есть по сути объективным, потому что свидетельствует о развитии социальной организации, ее вдосконаленість, прогрессивность. Кроме того, определяя Украину правовым социальным государством, мы должны признать и обеспечить реальную наличие закрепленных на конституционном уровне прав и свобод граждан. Социальный прогресс, воплощение концепции правового государства действительно достаточно весомыми факторами, которые требуют совершенствования современной системы юстиции в Украине, повышения уровня правовой защищенности граждан.

Одним из средств решения этой проблемы, по возможностям можно назвать универсальным, является институт адвокатуры, что выступает как надежная правовая гарантия осуществления защиты прав человека и оказания ему правовой помощи.

В этом случае, говоря о осуществления защиты прав, мы не имеем в виду физическую защиту лица, что является функцией отдельных органов государства или частных охранных структур, а понимаем защита с помощью юридических средств и процедур, разрешенных законом, использование которых требует от субъектов наличии специализированных юридических знаний и навыков работы.

Говоря о роли адвокатуры, ее социальное значение, следует также упомянуть о функции относительно правовых учреждений, правосудия, которую можно назвать контрольно-стимулирующей. Участие адвоката в различных процессах заставляет их участников работать более качественно, взвешенно, согласно букве и духу закона. Помимо прочего, само наличие института адвокатуры создает определенные возможности для предоставления широкого круга правовых услуг всем слоям населения, особенно тогда, когда без вмешательства квалифицированного юриста не обойтись. Профессиональные ассоциации адвокатов выполняют жизненно важную функцию по поддержанию профессиональных стандартов юридической деятельности и этических норм, на которых она основывается, а также защищают своих членов - представителей независимой юридической профессии, от преследований, ограничений и различных посягательств.

Согласно действующему законодательству, адвокатура Украины - есть добровольное профессиональное общественное объединение, призванное содействовать защите прав, свобод и представлять законные интересы граждан Украины, иностранных граждан, лиц без гражданства, юридических лиц, оказывать им другую юридическую помощь.

Раскрывая основные черты адвокатской работы как одного из видов практической юридической деятельности, необходимо затронуть вопрос о видах и принципы адвокатской деятельности, порядок приобретения и прекращения права на адвокатскую деятельность, особенности участия адвоката в уголовном и гражданском процессе, вопросы этики адвоката, его социальной защиты, ответственности и т.д.

Характерной чертой современного состояния этого вида деятельности можно назвать значительное повышение престижности среди других юридических профессий, увеличение корпуса адвокатов. Это объясняется различными факторами субъективного и объективного происхождения. Среди последних следует назвать повышение роли права в обществе, насущную потребность участия юристов в решении конкретных ситуаций, что предусматривает применение специализированных юридических знаний в различных сферах жизнедеятельности общества.

Достаточно высокая роль адвокатской работы в системе экономических отношений, где возникают проблемы защиты собственности, возмещения убытков, возвращение утраченного имущества. Это могут быть ситуации, связанные с распределением наследия или имущества супругов, приватизацией жилья, невыполнением договорных обязательств администрацией предприятия. Таких ситуаций действительно возникает достаточно много и определить личную линию поведения без компетентного помощника, который умело разбирается во всех тонкостях хозяйственного и гражданского права, бывает невозможно. Так, говоря о содержании адвокатской работы, А.Е. Жалінський указывает на то, что возникают новые виды юридических услуг в экономической сфере: разработка учредительных документов, регистрация юридических лиц, правовое сопровождение лицензирования, договоров с недвижимостью и др.1. Как пример он приводит деятельность коллегии адвокатов "Московский юридический центр". Эта коллегия, кроме других услуг, осуществляет экономико-правовой анализ использования правовых средств в деятельности предприятий и учреждений, осуществляет правовое сопровождение аудита, предлагает методику проверки финансового состояния контрагентов, оказывает помощь в возврате долгов и т.д.

Не менее важной представляется роль адвокатов и в системе политических отношений между отдельными организациями, гражданами и государством, когда добывается право на существование, защищаются честь, достоинство, возвращается честное имя человеку. И снова возникает потребность участия специалиста, который обеспечит интерес гражданина или организации в ходе осуществления юридических процедур, составление документов, свидетельства фактов и т.п. Такого специалиста, который в случае необходимости сможет сам выступить от имени своего подзащитного: сделать официальное заявление, предъявить требование, задать вопросы, предоставить необходимые доказательства, подавать документы.

Говоря о престижности и авторитет адвокатов в обществе, следует обратиться к примеру западных стран, где употребляется такой термин "семейный адвокат", что, к сожалению, не могут позволить себе граждане нашего государства. Само наличие постоянного помощника по правовым вопросам семьи свидетельствует о значительной распространенности представителей этой профессии в развитых демократических странах. Развитие демократии, права, правовой культуры, расширение правовых знаний по сути являются неотъемлемыми процессами в деле формирования правового государства.

Адвокатская деятельность как отдельный вид юридической практической деятельности имеет общие черты с другими видами, а также определенные особенности, которые можно наблюдать в формах или принципах ее осуществления. С этой целью необходимо обратиться к Закону Украины "Об адвокатуре", где в статье 5 указано на основные виды юридической помощи, которые может осуществлять адвокат:

• давать консультации и разъяснения по юридическим вопросам;

• предоставлять устные и письменные справки по законодательству, толковать гражданам содержание отдельных юридических слов и формул;

• составлять по поручению своих клиентов жалобы и другие документы, имеющие правовое значение для дела;

• осуществлять также представительство в суде или иных органах государства путем личного присутствия;

• оказывать юридическую помощь предприятиям, организациям, учреждениям в вопросах правового обеспечения их деятельности, помогать в организации предпринимательства, поддержке хозяйственных связей в пределах страны и за ее границами;

• выполняют свои обязанности по защите и представительству интересов в процессе дознания и предварительного следствия. Указанный выше перечень не является исчерпывающим, и закон предусматривает осуществление других видов правовой помощи, которые невозможно предусмотреть в полном объеме в нормах статьи. их перечень будет полностью зависеть от сложившейся ситуации, а также от интереса и потребностей клиента. Исчерпывающий перечень значительной степени ограничивало бы потенциал юриста в вопросах правовой помощи.

С точки зрения организационной структуры юристы могут осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально путем создания адвокатского бюро и коллективно путем объединения с другими адвокатами в коллегии, адвокатские фирмы, конторы согласно Закону Украины "Об адвокатуре".

Однако независимо от организационной формы, которое было выбрано для осуществления профессиональной деятельности, вся адвокатская работа базируется на определенной системе принципов, которые освещают порядок организации объединений, способы их деятельности, характеризуют моральные критерии оценки адвокатской работы.

Среди таких принципов прежде всего следует назвать:

• верховенство закона,

• добровольность,

• независимость,

• самоуправления,

• демократизм,

• коллегиальность,

• гуманизм,

• гласность,

• конфиденциальность.

Отдельно Закон "Об адвокатуре" закрепляет норму, которая касается гарантий адвокатской деятельности. В частности, законодательно установлено, что профессиональные права, честь и достоинство адвоката охраняются законом; запрещается любое вмешательство в адвокатскую деятельность, требование от адвоката, его помощника, должностных лиц и технических работников адвокатских объединений сведений, составляющих адвокатскую тайну. По этим вопросам они также не могут допытываться как свидетели. Документы, связанные с выполнением адвокатом поручения, не подлежат осмотру, разглашению или изъятию без согласия адвоката. Запрещается прослушивание телефонных разговоров адвокатов в связи с оперативно-розыскными мероприятиями без санкции органов прокуратуры. Не допускается официальное отрицательное реагирования со стороны правоохранительных органов дознания, следствия, суда) на правовую позицию адвоката в деле.

Адвокату гарантируется равенство прав с другими участниками процесса. Уголовное дело против адвоката могут нарушить только Генеральный прокурор Украины, его заместители, прокуроры Автономной Республики Крым, области, города Киева. Адвоката нельзя привлечь к уголовной, материальной и иной ответственности или угрожать ее применением в связи с оказанием юридической помощи гражданам и организациям.

Особый интерес в вопросе общей характеристики адвокатской деятельности составляет роль адвоката в уголовном и гражданском процессах, где чаще всего возникают гостроконфліктні ситуации, противоречия, меняются судьбы людей.

В соответствии со статьей 29 Конституции Украины, каждый задержанный имеет право знать мотивы задержания, получить разъяснения его прав в соответствии с ситуацией, защищать себя лично и пользоваться правовой помощью защитника. Более детально вопросы организации защиты с участием адвоката регламентируются Уголовно-процессуальным кодексом Украины. Вообще в уголовном процессе есть и другие участники кроме задержанного. Это - подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, потерпевший, гражданский истец и гражданский ответчик. Все участники процесса имеют право на защиту своих законных интересов. Однако в юридических вопросах судопроизводства, организации защиты они, как правило, не имеют опыта, поэтому значительная роль в отстаивании их прав и законных интересов принадлежит юристам-адвокатам.

Участие в деле защитника, в первую очередь адвоката, является одной из важнейших гарантий права на защиту. В соответствии со статьей 48 УПК Украины защитник обязан использовать все указанные в законе средства и способы для выяснения обстоятельств, оправдывающих обвиняемого (подозреваемого) или смягчающие его ответственность, и предоставлять обвиняемому (подозреваемому) необходимую юридическую помощь. Защитник допускается к участию в деле с момента предъявления обвинения, а в случае задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, или применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу до предъявления обвинения - с момента объявления ему протокола задержания или постановления о применении этой меры пресечения, но не позднее 24 часов после задержания. Когда предварительное расследование не проводилось, защитник допускается к участию в деле после предания обвиняемого суду.

Защитников приглашают сами подозреваемые, обвиняемые и подсудимые, а их законные представители, родственники или другие лица - только по их поручению или по их просьбе. Один адвокат заменяется другим только по ходатайству или с согласия подозреваемого, обвиняемого, подсудимого. В тех случаях, когда участие защитника, которого избрал обвиняемый (подозреваемый), является невозможной, орган дознания, следователь, судья вправе предложить ему пригласить другого защитника или назначить последнего через коллегию адвокатов.

Закон предусматривает ряд случаев обязательного участия защитника в деле: а) с момента задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, или применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу до предъявления обвинения, но не позднее 24 часов с момента задержания - по делам о преступлении несовершеннолетних; немых, глухих, слепых и других лиц, которые в силу своих физических или психических недостатков не могут самостоятельно осуществлять свое право на защиту; лиц, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство; б) в судебном заседании при противоречиях между интересами подсудимых, если хотя бы один из них имеет защитника; когда в судебном рассмотрении дела принимает участие прокурор, а также общественный обвинитель при отсутствии общественного защитника и т.п.

Очень важной в защите прав и законных интересов обвиняемого участие защитника на заключительном этапе предварительного следствия (ст. 218 - 222 УПК). При ознакомлении со всеми материалами защитник имеет право: делать выписки, иметь свидания с обвиняемым наедине, разъяснять ему содержание обвинения, обсуждать вопрос о заявления ходатайств, представлять доказательства, заявлять отводы, обжаловать действия и решения лица, производящего дознание, следователя, прокурора (ст. 219 УПК). Ознакомившись с материалами дела, защитник, как и обвиняемый, имеет право возбудить ходатайство о дополнении предварительного следствия или дознания, об изменении квалификации преступления, о закрытии дела.

Не менее важной частью участия защитника-адвоката является его устные объяснения в суде кассационной инстанции. Критически анализируя приговор, доказательства, на которых он основывается, адвокат коротко, четко и ясно излагает суть кассационной жалобы. Сосредоточиваясь на одном или нескольких важнейших с точки зрения защиты моментах, адвокат стремится убедить суд в наличии оснований для отмены или изменения приговора в сторону улучшения положения подзащитного.

Также ответственным и характерным для адвокатской деятельности является участие как правозащитника и представителя в гражданском процессе, что регламентируется нормами гражданско-процессуального права Украины.

Законодательство Украины возлагает на адвоката выполнения в гражданском процессе двойных функций. Согласно статье 6 Закона Украины "Об адвокатуре" и главы 12 (ст. 110-117) ГПК Украины адвокаты в гражданском процессе выполняют одновременно функции правозаступництва и представительства и являются субъектами, которые осуществляют представительство сторон и третьих лиц в суде (ст. 112) и имеют статус лиц, участвующих в деле (ст. 98). Следовательно, участие адвоката в гражданском процессе Украины заключается в осуществлении им представительства и защите субъективных имущественных и личных неимущественных прав и охраняемых законом интересов других лиц (граждан и юридических лиц) и в содействии суда во всестороннем, полном и объективном выяснения действительных обстоятельств дела, прав и обязанностей сторон. В процессуальном представительстве адвоката сочетаются два вида правоотношений - между адвокатом и лицом, интересы которого он представляет, между адвокатом и судом в гражданском процессе, которые регулируются различными отраслями права.

Правоотношения между адвокатом и доверителем (стороной, третьим лицом таин.) имеют материально-правовой и процессуально-правовой характер. Материально-правовые правоотношения основываются на договоре поручения. Процессуально-правовые отношения возникают по поводу оформления и определения объема полномочий представителя в гражданском процессе.

Правовые отношения между адвокатом и судом в гражданском судопроизводстве урегулирован нормами гражданского процессуального права (ст. 110-117 ГПК) и являются гражданскими процессуально-правовыми. Процессуальное представительство является наиболее распространенным в гражданском судопроизводстве Украины. При осуществлении профессиональной деятельности адвокату предоставлено право представлять и защищать права и интересы граждан и юридических лиц по их поручению во всех судебных органах и всех стадиях гражданского судопроизводства. Для ведения дела в суде адвокат должен иметь полномочия, подтвержденное ордером юридической консультации (п. 4 ст. 113 ГПК). Полномочия дают адвокату право на совершение от имени представляемого всех процессуальных действий, кроме следующих: передачи дела в товарищеский или третейский суд, полного или частичного отказа от исковых требований, согласования с иском, изменения предмета иска, заключения мирового соглашения, передачи полномочий другому лицу (передоверие), обжалования решения суда, представление исполнительного листа к взысканию, получение присужденного имущества или денег. Полномочия адвоката на совершение каждого из указанных действий должны быть специально оговорены в выданной ему доверенности (ст. 115 ГПК). Адвокат, который занимается адвокатской деятельностью индивидуально, приобретает полномочий после подачи судебного поручения, выданного доверителем, а также свидетельства аттестационной комиссии о праве на занятие адвокатской деятельностью.

Среди всех вопросов привлекают внимание вопрос социальной защиты адвокатов. Исходя из того, что адвокатура является общественным объединением, проблема социального обеспечения представителей адвокатуры приобретает особое звучание. От того, как профессиональное объединение юристов сможет должным образом защищать своих коллег от разнообразных социальных неурядиц, оказывать им необходимую помощь (особенно в связи с выполнением своего профессионального долга), будут зависеть качество и эффективность юридических услуг для граждан, эффективность защиты интересов отдельно взятой личности.

Согласно Закону "Об адвокатуре", адвокаты пользуются правом на отпуск и на все виды пособий по государственному социальному страхованию. Относительно размера взносов на него, то адвокат оплачивает их на уровне лиц, которые занимаются деятельностью, основанной на личной собственности физического лица и исключительно на труда. Помощь, пенсии адвокатам назначаются и выплачиваются в соответствии с законодательством о социальном страховании и социальном обеспечении. Следует отметить, что адвокаты - члены Союза адвокатов Украины в отличие род остальных адвокатов, не являющиеся членами Союза, пользуются рядом льгот. Так, в 1992 г. решением Правления Союза утверждено Положение о Фонде социальной защиты адвокатов Украины. Этот Фонд является центром по аккумуляции средств, направленных для социальной защиты членов Союза, являющихся членами Фонда.

Основные задачи Фонда: сбор и накопление взносов; выплата различных видов пособий, организация санаторно-курортного лечения и отдыха членов Фонда и их семей; финансирование обучения членов Фонда; обеспечение расширенного воспроизводства средств Фонда на основе принципов самофинансирования; международное сотрудничество по проблемам, связанным с социальной защитой адвокатов; организация страхования адвокатского риска; предоставление стипендий детям членов Фонда-студентам юридических ВУЗОВ; кредитование членов Фонда для профессиональной работы, аренды помещений, предоставление долгосрочных займов на льготных условиях и т.д. Имущество Фонда состоит из средств как в денежной форме, так и в иной материальной форме, поступающих от учредителей, спонсоров, членских взносов, средств от деятельности Фонда, других поступлений. Членом Фонда может быть только член Союза адвокатов Украины, который обратился с заявлением о вступлении в Фонд и участвует своими членскими взносами в формировании его имущества, выполняет другие обязанности, предусмотренные Положением о Фонде.

Относительно права на осуществление адвокатской деятельности необходимо рассмотреть два момента - условия приобретения и условия прекращения права на осуществление адвокатской деятельности.

Адвокатом, по Закону "Об адвокатуре", может быть гражданин Украины, имеющий высшее юридическое образование, стаж работы по специальности юриста или помощника адвоката не менее двух лет, который сдал квалификационные экзамены, получил свидетельство о праве на занятие адвокатской деятельностью и принял Присягу адвоката Украины. Он не может работать в суде, прокуратуре, государственном нотариате, органах внутренних дел, национальной безопасности, государственного управления. Адвокатом не может быть лицо, имеющее судимость.

Для определения уровня профессиональных знаний лиц, которые намерены заниматься адвокатской деятельностью, создают (в Автономной Республике Крым, областях, городах Киеве и Севастополе) квалификационно-дисциплинарных комиссии адвокатуры, положения о которых утвержден Указом Президента Украины от 5 мая 1993 г. Эти комиссии действуют в составе двух палат - аттестационной и дисциплинарной. Аттестационная палата имеет в составе 11 членов: в нее входят четыре адвокаты, четыре судьи и по одному представителю от Совета Министров Автономной Республики Крым, областных, Киевской и Севастопольской городских Советов народных депутатов и соответствующих управлений юстиции, а также отделения Союза адвокатов Украины.

Аттестационная палата рассматривает заявления с приложенными к ней документами лиц, изъявивших желание заниматься адвокатской деятельностью, принимает квалификационные экзамены, принимает решение о выдаче или отказе в выдаче свидетельства о праве на занятие адвокатской деятельностью.

Лицо, которое имеет желание заниматься адвокатской деятельностью, подает в аттестационной палаты заявление, нотариально заверенную копию диплома о высшем юридическом образовании, документ, подтверждающий стаж работы по специальности юриста или помощника адвоката не менее двух лет. Представленные документы рассматриваются палатой в течение одного месяца со дня поступления.

Квалификационные экзамены включают ответы на устные вопросы из различных отраслей права, решения практических задач, собеседования и т.п. Программы этих экзаменов разрабатывает и утверждает Высшая квалификационная комиссия адвокатуры. Лицо, которое не сдала квалификационные экзамены, имеет право составлять их повторно через год. Решение о выдаче свидетельства о праве на занятие адвокатской деятельностью или об отказе в его выдаче принимается открытым голосованием, большинством голосов от общего числа членов палаты.

Вопрос прекращения права на занятие адвокатской деятельностью урегулирован статьей 17 Закона Украины "Об адвокатуре", в которой дается краткий перечень случаев, которые считаются правоприпиняючими фактами. На этом основании адвокатская деятельность может быть приостановлена решением квалификационно-дисциплинарной комиссии адвокатуры в случаях:

• осуждение адвоката за совершение преступления - после вступления приговора в законную силу;

• ограничение судом дееспособности или признания адвоката недееспособным;

• потери гражданства;

• грубого нарушения требований Закона "Об адвокатуре" и других актов законодательства Украины, регулирующих деятельность адвокатуры, Присягу адвоката Украины.

Несмотря на то, что деятельность адвоката сравнивают с работой независимого профессионала - представителя общественного объединения, его действия контролируются различными инстанциями сквозь призму законности и выполнение уставных требований.

С одной стороны, имеет место конфиденциальность в работе с информацией в отношении клиента, а с другой - гласность и публичность в отношениях с должностными лицами, учреждениями и организациями, что предопределяет наличие внешнего контроля за пределами союза, коллегии, конторы, фирмы, в которой работает адвокат. Таким образом, можно говорить о осуществления внешнего контроля за деятельностью адвоката со стороны прокуратуры, суда, органов следствия, дознания, со стороны самого клиента, с которыми заключено соглашение об оказании юридической помощи.

Негативными последствиями такого контроля в случаях осуществления адвокатом правонарушения может быть привлечение его к юридической ответственности. Речь идет прежде всего об ответственности за нарушение, которое было совершено в связи с реализацией адвокатом функциональных полномочий. Такое нарушение, если оно не содержит признаков преступления или административного проступка, можно приравнять к дисциплинарного, за что накладывается и соответствующая мера взыскания.

Дисциплинарные нарушения являются наиболее распространенными в практической деятельности адвокатов относительно других видов правонарушений, а дисциплинарная ответственность относительно уголовной и административной - наименее значимой для правонарушителя. Адвоката к дисциплинарной ответственности привлекаются в результате совершения дисциплинарного производства, которое предусматривает выполнение целого ряда действий и процедур в соответствии с требованиями правоприменительного процесса.

Дисциплинарное производство против адвокатов осуществляется дисциплинарной палатой, которая, как уже отмечалось, создается при квалификационно-дисциплинарных комиссиях в составе девяти членов: пяти адвокатов, двух судей, по одному представителю от управления юстиции, Совета Министров Автономной Республики Крым, областной, Киевской и Севастопольской городских государственных администраций, отделения Союза адвокатов Украины.

Дисциплинарная палата рассматривает жалобы граждан, а также отдельные постановления судей, постановления, представления следственных органов, заявления адвокатских объединений, предприятий, учреждений, организаций на действия адвокатов; решает вопрос о привлечении адвоката к дисциплинарной ответственности и рассматривает возбужденные по этим вопросам дела.

К адвоката могут быть применены следующие дисциплинарные взыскания: предупреждение; приостановление действия свидетельства о праве на занятие адвокатской деятельностью на срок до одного года, аннулирование свидетельства о праве на занятие адвокатской деятельностью.

При наложении взыскания учитываются характер нарушения и его последствия, серьезность проступка, личность адвоката, степень его вины. Вопрос о дисциплинарной ответственности адвоката в качестве члена адвокатского объединения также регулируется уставом адвокатуры. Адвокат может быть подвергнут дисциплинарному взысканию не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, и на него не может быть наложено взыскание позднее шести месяцев с момента совершения проступка.

Право возбудить дисциплинарное производство принадлежит председателю дисциплинарной палаты, который предварительно рассматривает материалы, касающиеся оснований для привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности, знакомит его с их содержанием и требует письменного объяснения. До начала рассмотрения дела может быть проведена дополнительная проверка оснований привлечения, которую председатель поручает одному из членов дисциплинарной палаты.

Дисциплинарная дело должно быть рассмотрено в месячный срок. Во время ее рассмотрения участие адвоката, который привлекается, является обязательным. Во время заседания он вправе в любой момент заявлять ходатайства и давать дополнительные объяснения. По усмотрению дисциплинарной палаты могут быть заслушаны другие лица, приглашенные как по инициативе адвоката, так и палаты, объявленные документы и исследованы другие материалы, которые есть в деле, а также дополнительно представленные.

Решение выносят в отсутствии адвоката, в отношении которого возбуждено дисциплинарное дело. Решение о наложении дисциплинарного взыскания может быть обжаловано в течение трех месяцев до Высшей квалификационной комиссии или в судебном порядке. Если в течение года со дня наложения дисциплинарного взыскания адвоката не будет подвергнут новому, он считается не подвергавшимся меры воздействия.

Через шесть месяцев со дня наложения взыскания Дисциплинарная палата может снять его досрочно в случае безупречного поведения адвоката и добросовестного отношения к выполнению обязанностей.



Назад